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淺談建設工程施工過程中的表見代理

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淺談建設工程施工過程中的表見代理

發布日期:2019-02-15 作者:江蘇博雅棋牌控股集團有限公司 點擊:

江蘇建設工程淺談建設工程施工過程中的表見代理


在建設工程施工過程中存在大量的項目經理或實際施工人以承包人的名義對外簽訂合同的情況,那么項目經理和實際施工人對外實施的行為是否都有效呢?如果在建設工程施工合同中明確約定了項目經理的具體權限并在施工現場的公示牌予以了公示,而第三人與項目經理簽訂的合同恰恰超出了承包方的授權,這種情況下第三人能否要求承包方來承擔合同責任呢?如果項目經理的權限未公示,施工合同中也未明確授權,在第三人與項目經理簽訂的合同發生糾紛時,責任由誰承擔呢?這就涉及到表見代理能否成立的問題,而我國目前的法律對表見代理制度的規定又很原則性,且在具體案件的處理上需要平衡多方利益,所以往往爭議很大。


表見代理的規定最初體現在《合同法》第49條,該法條規定的比較原則,在司法實踐中產生了大量的爭議,后來《最高人民法院關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》出臺,該司法解釋(二)中的第13條明確了被代理人的救濟途徑,即被代理人承擔責任后可以向無權代理人進行追償。鑒于2017年10月1日開始實施的《中華人民共和國民法總則》中第172條仍延續了合同法第49條中關于表見代理的原則性規定,故《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》(法發【2009】40號)(以下簡稱《最高院審理民商事案件指導意見》)仍是司法實務中認定表見代理的重要依據。


江蘇建設工程


根據《最高院審理民商事案件指導意見》第13條的規定,合同相對人不僅應當舉證證明行為人存在有權代理的客觀表象,如合同書、公章、印鑒等,還要證明其主觀上善意且無過失的相信行為人具有代理權。下面我就結合建設工程施工領域項目經理經常實施的一些行為來談談表見代理能否成立。


(一)項目經理私刻承包方(被代理人)公章或項目部章與第三人簽訂合同


在發承包雙方簽訂的施工合同上經常對項目經理的權限沒有明確授權,而一般情況下項目經理又是承包方公司的員工,與承包方存在勞動關系,所以通常情況下具有代理權的表象;雖然公章在工商局有備案,但不能苛求相對人鑒別公章的真實性,故相對人在與項目經理簽訂合同時只要盡到謹慎注意義務即可,因而項目經理私刻公章與相對人簽訂的專業分包合同、買賣合同符合表見代理的法律規定,發生糾紛后被代理人即承包方應承擔由此帶來的法律后果。


由于建設施工領域存在諸多違法亂象,項目經理私刻項目部章對外簽訂合同就是其中一種,從法律的角度來說,對外簽訂合同應加蓋公司的公章或合同專用章,而在實踐中卻出現了大量不規范的操作,即合同上加蓋項目部章的情形,如前所述因其項目經理的身份具有代理權的表象,且項目部章本身還沒有備案部門,相對人更無法鑒別項目部章的真假。所以即使項目經理為工程建設的推進而對外以承包人名義簽訂的合同上加蓋的是私刻的項目部章,只要相對人在主觀上是善意且無過失的,符合表見代理的規定,相對人要求承包人承擔法律義務的,一般情況下應予支持,除非承包人有充分證據證實相對人明知或應知項目經理無相應權限,現各地法院對該觀點的認定較為一致。


(二)建設工程技術專用章或資料專用章等的效力認定


在建設工程項目施工中存在著大量的項目經理或實際施工人以技術專用章或資料專用章簽訂合同的情況,就這些印章的效力問題,頗有爭議。實務中有兩種觀點,第一種觀點認為:一般情況下技術專用章等不具備對外締約的法律效力,除非有被代理人授權或綜合當事人的交易習慣、交易先例、交易歷史等可以認定該印章具有訂立合同的效力。第二種觀點則認為;因實踐中存在著大量的以技術專用章或資料專用章簽訂合同的情況,且無論是項目部公章或是技術專用章等,實際上基本都是由項目部或項目經理為日常經營管理之便利而自行刻制且未予備案,故亦應認定技術專用章的效力,這既符合實踐需要,也對維護交易安全具有積極作用。


筆者贊同第一種觀點。印章雖具有證明效力,但是技術專用章、資料專用章僅憑印章的名稱就能夠判斷出其使用的范圍,此時項目經理在與相對人締結的合同上加蓋技術專用章或資料專用章,是不能證明相對人已達到“合理信賴”的程度即善意無過失,所以不應構成表見代理。同理,如果印章上已明確注明“簽訂經濟合同無效”“不得對外訂立合同”等信息,也不能認定為表見代理。筆者通過對最高院發布的案例分析,最高院的觀點與第一種觀點一致,即:資料專用章應專用于與公司資料有關的活動,其不具備簽訂合同的效力。但如相對人可舉證證明存在特別授權或根據雙方交易習慣、經濟往來或被代理人在其他經濟活動中曾使用該等印章締結、履行合同的情況等,達到相對人“有理由信賴行為人有代理權”的程度,亦可構成表見代理。


(三)項目經理對外收取工程款、借款、擔保行為的效力認定


根據《建設工程項目管理規范》(GB/T 50326-2006)規定,項目經理系公司法定代表人在建設工程項目上的授權委托代理人。項目經理應由法定代表人任命,并根據法定代表人授權的范圍、期限和內容,履行管理職責,并對項目實施全過程、全面管理。


博雅棋牌但就項目經理以承包人名義對外收款(此處僅討論項目經理指定將款項匯入其個人賬戶的行為)、借款或對外擔保的行為,能否構成表見代理,在司法實務中有不同認定。項目經理在履行職務過程中的職權一般為:組織工程項目部,調配并管理進入工程項目的人力、資金、物資、機械設備等生產要素,指揮工程項目建設的生產經營活動,參與工程竣工驗收,參與工程價款的結算等。由以上職權可以看出,在建設工程施工領域,項目經理對外收取工程款、借款或擔保的行為已明顯超出其職權范圍,僅憑項目經理的身份尚不足以認定其具備權利表象。因為項目經理收取工程款是否符合交易習慣、是否具有公司授權這些事實需要證實。若既無授權也不符合交易習慣,為防止項目經理與發包方串通實施對承包方不利的行為,即使項目經理向發包方出具了收條,也是個人行為,不能作為發包方支付工程款的依據;同理,項目經理對外借款卻未將借款用于工程建設的,也屬個人行為,發生糾紛后不能要求承包方來承擔還款義務;項目經理在無授權的情況下以項目部名義或用在建工程對外提供擔保也是如此,違反了《擔保法》的相關規定。相對人也很難舉證證明其主觀上是善意且無過失的,故項目經理在無明確授權的情況下而對外收取工程款、借款或擔保不應認定為表見代理。 


以上是項目經理在實踐中經常實施的一些行為能否構成表見代理的情形,在此特別提醒承包方:在施工過程中一定要防范項目經理的越權行為帶來的法律風險,及時采取防范和限制措施。綠色建筑工程對項目經理的權限盡可能在施工合同中明確授權,并在施工現場做公示牌予以公示,將公示牌設置在明顯的位置,如施工現場大門口和施工現場辦公室門口,盡量減少由此帶來的損失。


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